隨著我國商標(biāo)注冊申請量的逐年增長，同日申請的情況越來越多。我國《商標(biāo)法》第三十一條規(guī)定：“兩個或者兩個以上的商標(biāo)注冊申請人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標(biāo)申請注冊的，初步審定并公告申請在先的商標(biāo)；同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標(biāo)，駁回其他人的申請，不予公告。”由此可見，我國實行申請在先的商標(biāo)保護(hù)原則，同時以使用在先原則為補充。
根據(jù)《商標(biāo)法實施條例》第十九條的規(guī)定，同日申請人應(yīng)及時提供商標(biāo)注冊前在先使用證據(jù)，此乃申請人主動出擊、維護(hù)商標(biāo)權(quán)利的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。商標(biāo)的生命在于使用，使用過程中必然產(chǎn)生大量證據(jù)，因此許多申請人認(rèn)為只要對商標(biāo)進(jìn)行了使用，提供使用證據(jù)并非難事。但在審查實踐中，很多申請人因提供使用證據(jù)不合格而失去了主張權(quán)利的機會。那么遇到同日申請的情況，申請人應(yīng)如何提供使用證據(jù)？本文將結(jié)合審查實踐中的常見問題進(jìn)行解答。
筆者將同日申請使用證據(jù)的審查要點總結(jié)為4W+1H，即WHO、WHAT、WHEN、WHERE和HOW。申請人在提供使用證據(jù)時，不妨對照下列要點進(jìn)行檢查，確保提供的證據(jù)有效。
WHO：證據(jù)中誰是商標(biāo)使用的主體？
這個問題看似簡單：申請人提供的證據(jù)是在自己商業(yè)活動中產(chǎn)生的，怎么可能是別人的？但是，實踐中申請人在這個問題上折戟的例子屢見不鮮。
申請人與證據(jù)使用人應(yīng)為法律意義上的同一人。實踐中，子公司的使用證據(jù)不能證明母公司對商標(biāo)的使用，而分公司的使用證據(jù)則可直接視為總公司的使用。這是因為《公司法》規(guī)定子公司具有法人資格，與母公司為不同法人，而分公司不具有法人資格，僅為總公司的分支機構(gòu)。母公司若要獲取證據(jù)的效力，需子公司委托母公司行使商標(biāo)注冊申請的權(quán)利。同理，公司的法定代表人以自然人身份申請注冊商標(biāo)，也不能直接視為公司對商標(biāo)的使用證據(jù)。
另外，申請人若存在改制、變更名稱等情況，需提供工商部門或其他主管部門發(fā)放的《準(zhǔn)予變更登記通知書》或其他文件，證明證據(jù)使用人與申請人為同一人。
WHAT:證據(jù)中商標(biāo)使用在什么商品或服務(wù)項目上？
證據(jù)是否表明商標(biāo)使用在指定的商品或服務(wù)項目上，是申請人容易忽視的另一問題。在實踐中，筆者發(fā)現(xiàn)服務(wù)商標(biāo)提供的使用證據(jù)更容易忽視這一問題。
例如，藥店商標(biāo)申請人指定商標(biāo)使用在《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》中3509類似群中“藥品零售或批發(fā)服務(wù)”上，提供了帶有申請商標(biāo)的藥品包裝、藥品銷售合同、藥品宣傳廣告等資料，這雖能說明申請人對商標(biāo)進(jìn)行了使用，卻是使用在了第5類“人用藥”等商品上，并非在藥店上的有效使用。帶有申請商標(biāo)的門店裝潢照片、藥店門頭制作合同、藥店宣傳廣告、含藥店字號的合同和發(fā)票等資料才能表明商標(biāo)在指定服務(wù)上的使用。
同理，商標(biāo)在服裝（2501類）上的使用不等同于在服裝制作（4010類）上的使用，在計算機程序（0901類）上的使用不等同于在計算機編程（4220類）上的使用，在眼鏡（0921類）上的使用不等同于在眼鏡行（4405類）上的使用。如此種種，申請人需注意辨別商品和服務(wù)間的區(qū)別，針對自己指定的商品或服務(wù)提供證據(jù)。
WHEN：證據(jù)能追溯到商標(biāo)何時使用？
首先，所有證據(jù)都應(yīng)證明商標(biāo)是在提交注冊申請之前使用的，否則不能主張在先使用的權(quán)利。其次，在多個同日申請人均提供有效證據(jù)的情況下，提供的使用證據(jù)則只能以早取勝，這就要求申請人在商標(biāo)使用之初就注意留存相關(guān)證據(jù)。實踐中，有的申請人聲稱自己使用商標(biāo)的時間比對方早，但由于沒有妥善保管早期證據(jù)，致使提供的證據(jù)能追溯到的時間比對方晚。在這種情況下，申請人距離取得商標(biāo)注冊證僅一步之遙，卻又失之交臂，令人遺憾。
WHERE：證據(jù)中商標(biāo)使用地點是否為我國《商標(biāo)法》效力所及之地？
所有知識產(chǎn)權(quán)都具有地域性特征，商標(biāo)權(quán)也不例外。既然商標(biāo)的主要功能在于使消費者區(qū)分商品與服務(wù)的來源，那么商標(biāo)在境外的使用并不能使境內(nèi)消費者將其與特定的商品服務(wù)提供者聯(lián)系在一起，不能視為有效使用。因此，申請人尤其是國外和我國港澳臺地區(qū)申請人，在提供商標(biāo)使用證據(jù)時，請注意其使用地點一定要在我國《商標(biāo)法》效力所及之地，即中國大陸地區(qū)。
HOW：證據(jù)的證明力如何？
判斷證據(jù)的證明力，主要是考慮其可信度、影響力等因素，需要對證據(jù)材料進(jìn)行具體分析。在實踐中?？紤]的問題有：證據(jù)中的商標(biāo)是否位于明顯位置且用于識別商品來源，復(fù)印件是否經(jīng)過公證，合同是否合法有效，廣告宣傳的覆蓋面和力度如何，參加展會的影響力怎樣等。
商標(biāo)在使用過程中離不開市場主體對品牌的宣傳和維護(hù)，承載著使用人的商譽，若因提供不了有效在先使用證據(jù)而遭到駁回，就意味著前期的投入得不到有效回報。因此，在遇到同日申請的情況時，申請人應(yīng)按照要求，積極準(zhǔn)備并及時提交在先使用證據(jù)，捍衛(wèi)自己的商標(biāo)權(quán)。（商標(biāo)局審查八處 楊聰玲）成都商標(biāo)注冊，四川商標(biāo)申請，成都商標(biāo)事務(wù)所，四川商標(biāo)代理，成都商標(biāo)代辦，四川商標(biāo)注冊，成都注冊商標(biāo)，四川商標(biāo)申請，成都商標(biāo)代理公司